反壟斷監(jiān)管落下重錘 詬病已久的網(wǎng)絡音樂獨家版權(quán)休矣

2021年7月24日，市場監(jiān)管總局依法對騰訊控股有限公司（以下簡稱騰訊）收購中國音樂集團股權(quán)違法實施經(jīng)營者集中行為作出行政處罰決定，責令騰訊及其關(guān)聯(lián)公司解除獨家版權(quán)、停止高額預付金等版權(quán)費用支付方式等，恢復市場競爭狀態(tài)。該案直擊中國境內(nèi)網(wǎng)絡音樂播放平臺市場的“競爭痛點”，著眼打破獨家版權(quán)和停止高額預付金的版權(quán)費用支付方式，終止最惠國待遇條款，重塑相關(guān)市場競爭格局，對我國網(wǎng)絡音樂產(chǎn)業(yè)持續(xù)健康發(fā)展必將產(chǎn)生深遠影響，不僅彰顯了中國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)堅決維護平臺經(jīng)濟領(lǐng)域公平競爭的態(tài)度和決心，對中國反壟斷執(zhí)法發(fā)展也具有十分重要的標志性意義。

一、釋放監(jiān)管紅利，首次對違法實施后的經(jīng)營者集中采取恢復競爭的必要措施

本案是《反壟斷法》實施后對違法實施經(jīng)營者集中采取必要措施恢復市場競爭秩序的第一起案件。經(jīng)營者集中反壟斷審查是從源頭避免競爭損害、防止市場壟斷的重要制度安排。對達到申報標準的集中，經(jīng)營者有義務及時向反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未依法申報違法實施集中，應當承擔相應的法律責任。我國《反壟斷法》第四十八條明確規(guī)定，“經(jīng)營者違反本法規(guī)定實施集中的，由國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責令停止實施集中、限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營業(yè)以及采取其他必要措施恢復到集中前的狀態(tài)，可以處五十萬元以下的罰款。”

2020年底以來，市場監(jiān)管總局已經(jīng)對多起平臺企業(yè)違法實施的經(jīng)營者集中作出處罰，警示從事經(jīng)營者集中的企業(yè)要加強反壟斷合規(guī)管理工作，依法進行經(jīng)營者集中申報，維護良好市場競爭格局。從本案《行政處罰決定書》可以看出，集中行為發(fā)生后，集中后相關(guān)實體市場份額提升，版權(quán)資源進一步整合，相關(guān)市場主要競爭對手減少，市場集中度增加，網(wǎng)絡音樂播放平臺的市場進入壁壘提高，消費者福利可能受到損害。市場監(jiān)管總局從參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的份額、控制力、集中度以及集中對市場進入和消費者影響等因素，充分評估了交易對市場競爭的影響，認定本案對中國境內(nèi)網(wǎng)絡音樂播放平臺市場具有或者可能具有排除、限制競爭的效果。

為恢復公平競爭的市場秩序，市場監(jiān)管總局準確適用 《反壟斷法》第四十八條規(guī)定，依法責令騰訊及其關(guān)聯(lián)公司不得與上游版權(quán)方達成或變相達成獨家版權(quán)協(xié)議或其他排他性協(xié)議、不得要求或變相要求上游版權(quán)方給予當事人優(yōu)于其他競爭對手的條件、不得通過高額預付金等方式變相提高競爭對手成本，排除、限制競爭，并對騰訊依法申報經(jīng)營者集中、依法合規(guī)經(jīng)營提出明確要求。這是本案的最大亮點，也是本案處罰決定的最大意義所在，充分體現(xiàn)了市場思維和法治精神，彰顯了反壟斷執(zhí)法機構(gòu)的專業(yè)性和對平臺經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律的深刻把握。

二、堅持發(fā)展和規(guī)范并重，構(gòu)筑國家競爭新優(yōu)勢

中央財經(jīng)委員會第九次會議強調(diào)，要從構(gòu)筑國家競爭新優(yōu)勢的戰(zhàn)略高度出發(fā)，堅持發(fā)展和規(guī)范并重，更好統(tǒng)籌發(fā)展和安全、國內(nèi)和國際，促進公平競爭，反對壟斷，防止資本無序擴張。平臺經(jīng)濟是我國經(jīng)濟發(fā)展的新動能。監(jiān)管執(zhí)法的最終目的，是為了進一步激發(fā)平臺企業(yè)的創(chuàng)新動力和發(fā)展活力，實現(xiàn)平臺經(jīng)濟規(guī)范創(chuàng)新持續(xù)健康的高質(zhì)量發(fā)展，構(gòu)筑國家競爭新優(yōu)勢。

本案處理是上述原則的貫徹落實和生動體現(xiàn)?？傮w上看，網(wǎng)絡音樂播放平臺市場仍然是一個新興產(chǎn)業(yè)，發(fā)展方興未艾;相關(guān)企業(yè)不僅需要在中國境內(nèi)市場上發(fā)展壯大，更需要“走出去”到國際市場上競爭拼搏。在對經(jīng)營者集中案件附加限制性條件的選擇中，如何既能夠解決企業(yè)并購帶來的排除、限制競爭影響，又能夠充分激發(fā)企業(yè)創(chuàng)新動力、實現(xiàn)行穩(wěn)致遠，監(jiān)管尺度的把握十分重要，考驗著反壟斷執(zhí)法機構(gòu)的智慧。本案中，市場監(jiān)管總局在作出處理時，沒有選擇“限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營業(yè)”等結(jié)構(gòu)性救濟處罰措施，而是精準采取行為性救濟措施，從打破獨家版權(quán)、規(guī)范版權(quán)支付方式等角度入手，在保護市場公平競爭、為行業(yè)發(fā)展帶來強勁活力的同時，也有利于維護企業(yè)核心競爭力，為平臺企業(yè)爭取更多發(fā)展機會和更廣闊的發(fā)展舞臺奠定堅實基礎(chǔ)。

三、精準解決競爭痛點，重構(gòu)網(wǎng)絡音樂播放平臺市場競爭生態(tài)

在平臺經(jīng)濟領(lǐng)域，因其獨特的跨界競爭、動態(tài)競爭、“贏者通吃”、高度聚集化等特點，有關(guān)行為的競爭影響更加復雜，是全球反壟斷執(zhí)法機構(gòu)面臨的共同挑戰(zhàn)。

平臺作為雙邊或者多邊市場，平臺一邊的資源投入，對于平臺發(fā)展往往具有十分重要的意義。在網(wǎng)絡音樂播放平臺的市場競爭中，正版音樂版權(quán)是平臺運營的核心資產(chǎn)和關(guān)鍵性資源投入。獲得獨家授權(quán)的音樂平臺可以決定是否向競爭對手平臺轉(zhuǎn)授權(quán)，以及轉(zhuǎn)授權(quán)的價格、范圍等，造成了音樂版權(quán)資源具有一定排他性。騰訊通過獨家版權(quán)代理，增加了網(wǎng)絡音樂平臺獲取版權(quán)內(nèi)容的交易環(huán)節(jié)，提高了新進入平臺獲取正版音樂內(nèi)容的成本，對其他競爭性平臺獲得必要的版權(quán)音樂內(nèi)容形成了一定程度的“原料封鎖”，提高了市場進入壁壘。因此，我國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)在騰訊收購中國音樂集團股權(quán)違法實施經(jīng)營者集中案中選擇處罰救濟措施時，采取了要求騰訊不得與上游版權(quán)方達成或變相達成獨家版權(quán)協(xié)議等一系列必要措施，讓相關(guān)市場的競爭者均有公平觸達上游版權(quán)資源的機會，將競爭的焦點從利用資本優(yōu)勢非理性搶奪版權(quán)資源回歸到創(chuàng)新服務水平，提高用戶體驗的理性軌道上來，對促進相關(guān)平臺企業(yè)以高水平競爭實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展，具有十分重要的意義。同時，本案針對獨立音樂人、新歌首發(fā)等保留了獨家形式，有利于保護平臺投資積極性，扶植和豐富本土音樂，促進我國相關(guān)文化產(chǎn)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。

同時，長期以來我國網(wǎng)絡音樂版權(quán)費用計費模式不合理、預付金過高等問題被業(yè)內(nèi)詬病較多。當前采用高額預付金+收入分成的方式變相抬高相關(guān)市場進入壁壘，不利于產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展。通過對本案附加限制性條件，要求騰訊基于版權(quán)實際使用情況等進行談判要價，有利于與國際接軌逐步實現(xiàn)“按實際使用情況結(jié)算版權(quán)費用”的目標，在維護市場公平競爭的同時進一步減輕國內(nèi)平臺企業(yè)向境外版權(quán)商支付版權(quán)成本的負擔。

如上分析，本案的最大亮點是責令騰訊及其關(guān)聯(lián)公司采取必要措施恢復相關(guān)市場競爭狀態(tài)，依照現(xiàn)行《反壟斷法》，本案處以50萬元罰款已是相關(guān)違法行為罰款的上限。據(jù)悉，新修訂的《反壟斷法》草案已大幅提高對違法實施經(jīng)營者集中行為的處罰力度，待公布實施后，將進一步提高對此類違法行為的懲處力度。

四、關(guān)注平臺經(jīng)濟領(lǐng)域市場競爭狀況，持續(xù)強化平臺經(jīng)濟領(lǐng)域反壟斷監(jiān)管執(zhí)法

平臺經(jīng)濟已經(jīng)成為全球最重要的商業(yè)模式和新型經(jīng)濟形態(tài)，并引發(fā)了經(jīng)濟社會各領(lǐng)域的“數(shù)字蝶變”，超級平臺成長迅速、規(guī)模巨大、業(yè)務范圍寬廣，正在改變著人們的社會生活和經(jīng)濟生活，擁有很強的社會動員能力和社會秩序塑造能力，在給社會帶來效率改善和消費者福利增加的同時，也可能帶來了如損害個人隱私等一系列明確或潛在的風險，其中競爭風險的規(guī)制問題已引發(fā)全球關(guān)注。例如，2021年7月9日，美國發(fā)布了一項行政命令，旨在建立一個“全政府”的機制，以加強經(jīng)濟競爭，防止科技行業(yè)和其他行業(yè)的反競爭行為。其中引人注意的是，該行政命令特別強調(diào)將利用反壟斷相關(guān)法律應對新行業(yè)和新技術(shù)帶來的挑戰(zhàn)，包括占主導地位的互聯(lián)網(wǎng)平臺的崛起，特別是它們源于連續(xù)的合并、對新生競爭者的收購、數(shù)據(jù)的聚合、非公平競爭、對用戶監(jiān)控以及網(wǎng)絡效應的存在。

平臺具有以數(shù)據(jù)為生產(chǎn)要素、數(shù)字技術(shù)為支撐、多邊性、開放性、資源配置獨特性以及網(wǎng)絡效應、鎖定效應與杠桿效應等特征，我國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應基于我國相關(guān)市場競爭狀況、平臺的市場力量、所從事的行為以及行為對競爭、消費者福利的影響等，主動對平臺所在市場進行持續(xù)性市場調(diào)研和市場競爭狀況研究，密切關(guān)注平臺從事的可能產(chǎn)生競爭風險的行為，尤其是對初創(chuàng)企業(yè)的扼殺式并購等。

同時，我國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)還應對平臺經(jīng)濟領(lǐng)域典型反壟斷案件的后續(xù)效果進行跟蹤評估，以判斷反壟斷處罰措施對市場的影響，評估反壟斷執(zhí)法機構(gòu)對違法實施集中的行為所采取的救濟處罰措施對市場競爭的后續(xù)影響和對行業(yè)發(fā)展的影響，以進一步增強反壟斷監(jiān)管執(zhí)法的科學性和精準度，推進我國平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷立法、執(zhí)法以及競爭合規(guī)水平不斷提高，防止資本無序擴張，推動平臺經(jīng)濟規(guī)范健康持續(xù)發(fā)展。